“卧龙地产否认收购墨麟股份是借壳上市 律师：如果构成一致行动人，性质仍然是借壳”

经过记者孟庆建夏冰

8月9日，《每日经济信息》公布“卧龙地产44亿宗收购案标的拆解:墨麟股游戏本行亏损靠微信“卖子”盈利”后，8月12日，上海证券交易所成为卧龙地产询证函的核心问题， 监管机构对此次合并案的关注焦点集中在是否有意回避借壳上市，目标企业资金不履行债务时，经营是否可持续，经营是否可持续

8月24日下午，《每日经济信息》记者现场参加了在卧龙地产举行的重大资产重组媒体证明会。 卧龙地产方面表示，根据重组新规，重组完成后，陈建和一致行动者持有卧龙地产23.11%的股份，但墨麟的股东陈默与其他股东之间不构成一致行动者，不构成借壳。

但《每日经济信息》记者表示，卧龙地产在交易预案中没有对陈默和其他股东进行差异化的股权和现金支付做出合理解释，但目标企业重要股东是否构成一致行动者仍需监管机构核查。 大邦律师事务所律师游云庭对《每日经济信息》记者表示，监管机构对墨麟股份是否借壳的判定，可能会影响未来中概股登陆a股市场的前景。

支付设计是否避免了借用？

7月29日，卧龙地产公布的44亿元收购墨麟股份的交易预案显示，目标企业墨麟股份资产总额和净额指标均超过卧龙地产资产的100%。 因为根据上市公司并购规定，交易完成后，卧龙地产的控制权发生变化时，本次交易将被认定为借壳上市，手续不会按重组进行，而是会被归类为借壳。

上海证券交易所投资者服务中心在交流会上询问了这个问题。 有两个重点。 一种是通过购买募集资金获得的股票，陈建和一致行动者拥有卧龙地产23.11%的股权。 另一方面，陈默等5人已经拥有卧龙地产的23.67%的所有权。 另外，陈默等5人与其他4名股东具有经济利益关系，共同持有标的资产，并转让标的资产。 陈默等5人是一致行动者吗？

二是在此次交易中，目标资产有17名股东、4名股东，获得股票与现金的对价，而陈默的股票与现金的对价比为0.83，深圳墨非获得股票的现金对价比为1.25。 上海证券交易所怀疑此次交易股票和现金支付安排是否会有意降低陈默和一致行动者的持股比例。

卧龙地产招聘金杜律所表示，实际控制人参与补助融资，此次交易完成后陈建及其一致行动者仍持有上市公司23.1%的股份，高于陈默的15.35%。 目标企业提供的相关文件和陈默与持股平台管理者周志峰的采访和书面确认表明，陈默与国墨天下、深圳墨中不存在一致的行为主动性和客观事实陈默与林嘉喜存在经济利益关系，但不构成一致的行为关系。

金杜律所对交易是否避开借壳并没有做出特别客观的说明。 表明上市公司的控制权不变是此次交易的前提和基础。 陈默在书面上承诺，今后不会以任何方式增资企业股份，也不会以一致行动者的形式影响上市公司的运营。

《每日经济信息》记者咨询了北京无名律所证券律师张洪明。 “从外部来看，书面承诺是有效的。 交易安排是否有意回避借用，需要看监管机构如何评价此次收购的性质，本质是否是逆操作借用。 另外，陈默等股东是否存在一致行为者关系需要交易所进行检查，股东之间是否有背靠背的协议，只要构成一致行为者，性质依然是借壳。 ”。

大邦律师事务所律师游云庭对《每日经济信息》记者表示，是否构成借据的判定最终取决于交易目的的判定，根据《民法通则》和《合同法》，以合法形式掩盖非法目的的民事行为为无效行为。 另外，监管机构对墨麟股是否借壳的判断，可能会影响未来中概股登陆a股市场的前景，如果墨麟股能够通过，大量回归的中概股可以参考该方法登陆a股市场。

陈默:新游戏会带来业绩

根据卧龙地产与墨麟股份三大股东签订的《利润补偿协议》，业绩补偿义务人(陈默、深圳墨非、国墨天下)承诺墨麟股份-年度母公司所有者净利润分别在3.6亿元、4.5亿元、5.63亿元以上。 3年实际实现利润未达到约定利润的差额部分由业绩承诺人通过股票和现金的方法对上市公司进行补偿，3年扣除后净利润总数不足8亿8000万元的差额部分由业绩承诺人通过现金的方法进行补偿。

在游戏行业出现赤字的情况下，墨麟股份在年和年上半年依赖于子公司的出售实现了利润增长。 包括上海证券交易所投资者服务中心和《每日经济信息》记者在内的媒体记者对墨麟股份的业绩可持续性、承诺是否合理、能否保障实现提出了质疑。

(墨麟)股票实际控制人陈默说，年发生亏损是基于当时的战术调整，年在研发阶段产品数量多，新产品缺乏线上化，下半年开始《御龙在天》、《秦时明月》等核心精品游戏上线。 业绩承诺对未来几年进行较为慎重合理的利润预测，有实现的基础。 随着企业自主运营能力的加强，平台化产品的泛娱乐扩张有望带来新的业绩效益

《每日经济信息》记者问，游戏领域失败的项目很多，没有上线的项目，如何预测利润？ 根据陈默的回答，新产品的在线收益预测基于对现有论证成熟的商业模式的迭代，新游戏主要基于对现有游戏部分参数的调整，这大大提高了收益预测的可控性，并通过相应的一些变化调整进行了预测

卧龙地产实效统治者陈建在补充发言时表示:“我的性格不善于交往，不善于与政府交往。 随着本职工作的成熟，越来越不希望在这方面迅速发展。 如果游戏产业和泛娱乐产业的利润前景好，我们为什么要吊在树上？ 目前，我们的快速发展方向是二本业。 因为评估认为房地产利润有可能回到高峰阶段。 ”

来源：经济之声